農(nóng)村違建違章建筑的拆除程序，缺一不可

眾所周知，《責(zé)令限期拆除決定書》是針對違法建筑作出的，但如今它卻頻繁出現(xiàn)在房屋征收拆遷過程中，且常常伴隨著房屋被強(qiáng)拆的結(jié)果。這種“以拆違代拆遷”的模式已經(jīng)成為了征收拆遷中最常見的提高拆遷速度、降低拆遷成本的方式。然而，雖常見卻不一定合法。那么，一個(gè)正兒八經(jīng)的拆違究竟需要經(jīng)過哪些步驟呢？

1.調(diào)查認(rèn)定

根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十四條的規(guī)定，市、縣級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)督管理，對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進(jìn)行建設(shè)的，依法予以處理。市、縣級人民政府作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償;對認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，不予補(bǔ)償。

依據(jù)這條規(guī)定，市、縣級人民政府在一個(gè)征收項(xiàng)目依法啟動(dòng)前就應(yīng)當(dāng)對違法建筑進(jìn)行常態(tài)化的調(diào)查、認(rèn)定和處理。第一款所透露出的訊息實(shí)質(zhì)上是，拆違和拆遷是兩件并不直接相關(guān)的事情。拆違是地方政府的自然資源和規(guī)劃、城管及鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、街道辦事處的一項(xiàng)日常工作，而非在拆遷項(xiàng)目來臨時(shí)“臨時(shí)抱佛腳”的促拆行為。

然而在實(shí)踐中，被征收人所有的房屋被認(rèn)定為違法建筑并被責(zé)令限期拆除，往往是在房屋征收項(xiàng)目已經(jīng)啟動(dòng)之后。從認(rèn)定時(shí)點(diǎn)上，我們可以看出這很可能是征收方慣用的“以拆違代拆遷”模式，這是為了追求“不補(bǔ)償”以及“不申請法院強(qiáng)制執(zhí)行”。因此，被征收人在收到《責(zé)令限期拆除決定書》后，要及時(shí)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟來請求撤銷該決定，否則就可能面臨房屋被行政機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制拆除的風(fēng)險(xiǎn)。

2.依法作出責(zé)令限期拆除的行政強(qiáng)制措施或行政處罰

責(zé)令限期拆除通知或決定的法律性質(zhì)始終沒有被完全搞清，各地方的法院在裁判此類案件時(shí)所依據(jù)的法律規(guī)定都是完全不同的。故在這里用一個(gè)“或”字，具體算哪類事實(shí)上對被征收人的依法維權(quán)影響有限。

違法建筑主要分為兩類，一是違法用地，二是違反城鄉(xiāng)規(guī)劃。具體而言，行政機(jī)關(guān)針對違法建筑作出《責(zé)令限期拆除決定書》最常見的有三種情形：

(1)農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，多占的土地以非法占用土地論處。(《土地管理法》第七十七條)

(2)未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。(《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條)

(3)在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正;逾期不改正的，可以拆除。(《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條)

從這些法律規(guī)定我們可以看出，違法建筑并不必然面臨強(qiáng)制拆除。對于違法程度輕微的違法建筑，可以通過限期改正、罰款等方式來補(bǔ)正合法性，待補(bǔ)全手續(xù)后在征收拆遷中就能獲得適當(dāng)賠償;對于違法程度嚴(yán)重的、根本性地違反了土地利用總體規(guī)劃或城鄉(xiāng)規(guī)劃的違法建筑，就會面臨責(zé)令限期拆除進(jìn)而強(qiáng)制拆除，并且不予補(bǔ)償。因此，《責(zé)令限期拆除決定書》一經(jīng)作出，當(dāng)事人面對的形勢就已然嚴(yán)峻且緊迫了。提示，此時(shí)最好的對策就是提高警惕、抓緊維權(quán)，相比于房屋被拆除之后再維權(quán)，在房屋被拆除前就積極主動(dòng)尋求救濟(jì)是要更為及時(shí)和科學(xué)的。

3.催告履行

《行政強(qiáng)制法》第三十五條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：(一)履行義務(wù)的期限;(二)履行義務(wù)的方式;(三)涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式;(四)當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

《行政強(qiáng)制法》第三十六條規(guī)定，當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。

書面的催告是作出強(qiáng)制執(zhí)行決定的必備前置程序，這是在保障當(dāng)事人陳述申辯的權(quán)利。然而有大量案件顯示，通常當(dāng)事人在收到《責(zé)令限期拆除決定書》后，緊接著3、5、7天房屋就會被強(qiáng)拆，中間根本沒有預(yù)留出催告的必要時(shí)間來。這也是征收拆遷過程中，“以拆違代拆遷”的常見違法形式。

4.強(qiáng)制拆除

在實(shí)踐中，大部分情況下都是由行政機(jī)關(guān)作出并實(shí)施強(qiáng)制拆除決定。那么，針對所有違法建筑一律都是由行政機(jī)關(guān)來強(qiáng)拆嗎？提示，區(qū)分強(qiáng)拆主體很重要。針對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的違法建筑，行政機(jī)關(guān)自身就可以作出并實(shí)施強(qiáng)制拆除決定;然而，針對違法用地的違法建筑，行政機(jī)關(guān)只能申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)本身并無作出強(qiáng)制拆除決定的權(quán)力。具體而言：

(1)針對違法用地的違法建筑，根據(jù)《土地管理法》第八十三條的規(guī)定，建設(shè)單位或者個(gè)人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)即縣級以上人民政府自然資源和規(guī)劃主管部門依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。

需要啰嗦一句的是這里的“15日”起訴期限，即此種情形下被征收人依法起訴的期限只有15天，而不是通常的6個(gè)月，大家千萬不要輕易錯(cuò)過。

(2)針對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的違法建筑，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第44條的規(guī)定，對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

該條規(guī)定極其重要，其包含兩個(gè)核心意思：一是在拆除違法建筑前城管部門或鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府仍需要最后進(jìn)行一次公告;二是一旦被征收人針對限拆文書提起了復(fù)議或者訴訟，則在司法審查終結(jié)前有關(guān)部門不得逕行強(qiáng)制拆除涉案建筑。為違建拆除按下“暫?！辨I，是44條存在對被征收人而言最主要的意義。

5.相關(guān)文書須依法送達(dá)

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第三十八條的規(guī)定，催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。

這一規(guī)定的要旨在于，直接送達(dá)應(yīng)是首選的送達(dá)方式，實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)多習(xí)慣于將相關(guān)文書直接張貼在被征收房屋的門上、墻上甚至門前的電線桿子上，這種送達(dá)方式無疑是不合法的。

實(shí)踐中，有大量當(dāng)事人沒收到催告書也沒收到行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書，就直接見到了拆房的挖掘機(jī)。在法庭上征收方又拿出一紙強(qiáng)拆決定書來，聲稱事先有出具。試問出具卻不送達(dá)，于當(dāng)事人而言與沒有出具有何區(qū)別？法律在送達(dá)程序上有諸多規(guī)定，就是為了保障當(dāng)事人的知情權(quán)、抗辯權(quán)、救濟(jì)權(quán)。征收方不送達(dá)或者沒有直接送達(dá)的行為，就是在損害當(dāng)事人的合法權(quán)益，是明顯的程序違法。